Виды субсидиарной ответственности
У россиян нет «чувства налогоплательщика», сетует глава Счетной палаты Алексей Кудрин. Малые и средние предприятия не платят налоги. Придумали схему: как только ООО задолжало деньги государству, оно банкротится. На его месте появляется другой, с тем же персоналом, в том же офисе. Деловые связи сохраняются со старыми деловыми партнерами.
В 2019-2020 годах обанкротилось 11 135 предприятий, из них 60% в прибыльных отраслях - строительстве, торговле, операциях с недвижимостью.
Схема сработала успешно. Взять с банкрота нечего, хотя еще в 2002 году было введено понятие «субсидиарная ответственность». Возникала в делах о банкротстве организации с неуплаченной налоговой задолженностью. По закону члены правления несут финансовую ответственность за непогашенные налоговые обязательства. Люди должны отвечать своим имуществом.
В 2012 году налоговые органы начали применять закон через суд. Предприятие «обанкротилось», активов, имущества нет, но лица, контролировавшие должников (КДЛ), остались. Стали привлекать финансовую ответственность. Лица, контролирующие должника, являются субсидиарными должниками, они несут ответственность за другое лицо - основного должника (юридическое лицо).
См. также: Последствия субсидиарной ответственности при банкротстве ООО
Эта ответственность заключается в следующем:
- По закону - ответственность собственника имущества ООО. Он давал указания должнику или иным образом определял его работу, а значит, будет нести субсидиарную ответственность.
- Договорная – в этих отношениях «дочерняя» возникает при отказе основного должника от исполнения требований.
Когда это происходит, у собственника/учредителя возникает субсидиарная ответственность, потому что у основного ответчика нет денег на счетах, активов для погашения долгов.
Порядок привлечения к субсидиарной ответственности
ООО обанкротилось, не рассчиталось с государством. Теперь наступает момент субсидиарности. Налоговые органы взыскивают задолженность с движимого имущества, на основании ст. 399 ГК РФ. Ответчиками являются юридические и физические лица.
Процедура:
- Инспекторы получают решение суда о признании компании банкротом. Берут справку об исключении организации из ЕГРЮЛ.
- Арбитражный суд назначает конкурсного управляющего. Он расследует причины и обстоятельства банкротства.
- Налоговики определяют сумму, причитающуюся им с предприятия-банкрота.
- Берут документальные подтверждения того, что у компании нет имущества, активов.
- Подать в арбитраж. Истец просит привлечь ЦДЛ к субсидиарной ответственности. Первые кандидаты - директор и учредитель. Они контролировали бизнес. Ответственность за них наступит, если они установят, что своим влиянием довели компанию до разорения (или инициировали фиктивное банкротство).
См. также: Постановление Пленума 53 о привлечении к субсидиарной ответственности.
Право на подачу заявления имеет:
- У арбитражного управляющего.
- Налоговые чиновники.
- Для работников, если ответчик не выплатил им заработную плату.
Когда суд принимает решение о привлечении к субсидиарной ответственности, он направляет исполнительный лист на лицо, виновное по долгам учреждения.
Судебные приставы ищут деньги для погашения долга перед кредитором. ЦДЛ погасить налоговую задолженность, задолженность по зарплате работникам из собственного кармана. Объявлять себя личным банкротом бесполезно – вам все равно придется отдавать долги.
Читайте также: Как избежать субсидиарной ответственности при банкротстве
Кого можно привлечь к субсидиарной ответственности
Должностные лица, имевшие отношение к управлению учреждением. Они первыми несут ответственность.
В 2017 году принят Федеральный закон № 266-Ф3. Он выявил лиц, так или иначе влиявших на работу компании и деятельность основного должника. Они будут нести ответственность. Это учредители, менеджеры, бухгалтеры, номинальный директор, председатель конкурсной комиссии.
Чтобы выпасть из этого списка, они должны аргументированно доказать, что не имели никакого влияния на работу предприятия, приведшего к разорению. Наоборот, пытались поправить дела компании, принимали меры по погашению задолженности. Только тогда они избегают ответственности.
Привлечение директора
Общества с ограниченной ответственностью возглавляют директора, назначаемые учредителями. На директора возлагается субсидиарная ответственность руководителя, если он умышленно ввел работодателя в заблуждение. Действия считаются вредоносными, если:
- Он заключал сделки, исходя из личных интересов, и это наносило ущерб организации.
- Скрыли или умышленно исказили представление учредителей о сделках.
- Не принимал меры для получения важной информации о договорах (не проверял деловую репутацию контрагентов, условия лицензирования).
- Он игнорировал тревожную информацию, когда заключал сомнительные контракты и сделки.
- Подделали документацию учреждения (бухгалтерские документы были подделаны или украдены).
Именно в такие моменты вступает в действие субсидиарная ответственность директора по долгам ООО. Они предполагают, что суд будет взыскивать с его имущества материальные ценности. Они покрывают убытки кредитора.
Основанием для привлечения директора является статья 53.1 Гражданского кодекса Российской Федерации. Доказывает недобросовестность наемного управляющего и неразумность решений, приведших к разорению предприятия, образованию просроченной задолженности.
Срок исковой давности определен Законом 488-Ф3 – 3 года со дня банкротства.
Если бывший директор докажет в арбитражном суде, что учредитель ограничил свои действия своими приказами и указаниями, то привлечь руководителя к субсидиарной ответственности не получится.
Читайте также: Закон о субсидиарной ответственности: изменения в законе
Участие учредителя
Учредитель, владелец бизнеса, не несет ответственности, если у компании есть имущество для закрытия требований кредиторов. В противном случае возникает субсидиарная ответственность учредителя.
Учредитель назначается ЦДЛ, когда он вмешивался в дела, давал распоряжения, распоряжения. В результате возникает ситуация, когда:
- Компания заключала сделки, которые затрагивали интересы кредитора.
- Бухгалтерская документация была искажена, в результате чего компания оказалась банкротом.
- ООО нарушило налоговое законодательство, образовалась задолженность.
- Организация объявила себя банкротом без объективных причин.
- Юр. лицо не представило или предоставило заведомо ложные сведения в ЕГРЮЛ, а кредиторы не смогли оценить его материальное положение.
- Руководство утратило учредительные документы. Результатом является банкротство, и кредитор не может найти имущество и активы предприятия-банкрота.
Если основной должник не может или отказывается рассчитаться с бюджетом, то учредитель не может избежать привлечения к субсидиарной ответственности.
Презумпция невиновности здесь не действует. Его основатель проявит себя в суде.
См. также: Субсидиарная ответственность главного бухгалтера
Лидер и основатель в одном лице
Когда суд определяет, кто виноват в долге перед государством, директор и учредитель перекладывают вину друг на друга. Никто не хочет отвечать своим имуществом. Но нередки ситуации (70% случаев), когда один человек представляет и директора, и учредителя.
Не на кого ссылаться, и тогда возникает субсидиарная ответственность у учредителя и в его же лице директора по долгам ООО. Требования кредиторов обращаются к одному лицу. Это крайне уязвимая ситуация, когда исполнительный орган представлен одним лицом.
В список КДЛ входят родственники, посторонние лица из аффилированных предприятий — те, кто мог оказать давление или влияние на подсудимого.
Причины привлечения в «дочку» остаются прежними:
- Единственный управляющий совершал убыточные сделки.
- Он скрывал информацию о деталях сделок от контролирующих органов.
- Я не проверял надежность контрагентов, лицензированность других участников бизнеса, если этого требовали условия.
- Он принимал решения, не анализируя доступную информацию.
- Подделка документов для уклонения от уплаты налогов.
- Умышленно «потеряли» учредительные или иные документы.
Такая деятельность привела к банкротству. Тем хуже, если он сам инициировал это, чтобы скрыть доходы.
Кредиторы обращаются в суд, привлекают директора-учредителя к ответственности. Он будет оправдан, если докажет, что:
- Непреднамеренно причинил ущерб организации и кредитору;
- Выбрали подрядчиков с хорошей деловой репутацией, но они оказались недобросовестными;
- Принимались меры по улучшению материального положения и погашению долгов.
Бизнес убыточен в силу объективных обстоятельств. Тогда учредитель должен сам инициировать процедуру банкротства. Если же он прибегает к мошенническим схемам, нарушает права кредиторов, то ему придется отвечать либо по ст. 45 НК РФ или по ст. 1064 ГК РФ в совокупности с УК РФ. В любом случае генеральный директор будет нести дополнительную финансовую ответственность.
Статьи:Судебная практика
Внесенные изменения и дополнения Федерального закона № 266-Ф3 от 2017 года направлены на то, чтобы управленческий состав фирм-должников не уклонялся от ответственности за недоимку по налогам. Но такие предприятия обременены и другими долгами, например, по кредитам в финансово-кредитных структурах. Они также требуют возмещения, основываясь на этом законе.
Он обрисовал широкий спектр KDL. Можно даже говорить о бесконечной цепочке. Если высшее руководство доказало, что оно не виновно в банкротстве и не будет отвечать по долгам, то налоговики идут дальше. В качестве ответчиков они привлекают руководителей компаний и их родственников. То есть те, которые имели косвенное отношение к деятельности должника.
Презумпция виновности работает. По ее словам, родственница, третье лицо виновно, пока не доказано обратное.
Когда суды стали рассматривать дела о субсидиарной ответственности, они столкнулись с этической стороной дела. В то же время эффективность и практичность закона неоспоримы.
Приоритетом судов был поиск теневых лидеров, даже если на них указывались косвенные признаки. Движения по счету показывают получателя. Оказывается, это не компания, а реальный, но нигде не фигурирующий владелец бизнеса. Именно он, а не наемные директора, обязан отвечать по долгам.
Еще один нюанс в делах о банкротстве и ответственности касается времени работы менеджмента компании до момента разорения. По закону может быть привлечен бывший директор, если он проработал на предприятии последние два года перед банкротством. Трудно за два года довести работающее предприятие до полного развала. При этом как налоговые органы, так и финансово-кредитные организации идут навстречу нуждающемуся предприятию в сложной ситуации: дают отсрочки, реструктурируют долги.
Судебная практика показала, что нужно смотреть глубже, не ограничиваться двумя последними годами. Бывший директор мог довести компанию до финансовой несостоятельности. Вывод ВС: необходимо привлечь к субсидиарной ответственности бывшего директора, работавшего в компании до начала финансовых проблем.
Суды стали внимательно изучать косвенные признаки банкротства. В делах используются свидетельские показания. Случай нескольких предпринимателей, говорит П. Хлюстов («Павел Хлюстов и партнеры»), показал важность анализа действий руководителей. При внимательном рассмотрении выясняется, что внешне неправомерные действия направлены на то, чтобы вытащить компанию из долгов и стабилизировать финансовое положение.
Это подтвердило дело № А12-18544/2015. Управляющий доказал, что действовал по плану, чтобы стабилизировать финансовое положение компании, старался вовремя преодолевать трудности с долгами. При этом Верховный суд посчитал, что управляющий должен быть освобожден от финансовой ответственности.
Еще один пример из юриспруденции. Бывшего директора завода обвиняют в том, что он вовремя не начал процедуру банкротства. Хозяйственная коллегия тщательно анализировала его действия. Я пришел к выводу, что у директора были основания полагать, что к определенному времени фирма решит возникшие трудности. Он доказал, что сделал все, что в его силах, чтобы вывести компанию из долгов. Полная субсидиарная ответственность директору в таких случаях не грозит.
Это решение Верховного суда и объяснение - руководитель должен начать процедуру банкротства в полной уверенности, что дальнейшая деятельность предприятия будет только осложнена негативными последствиями.
Суд по делам о банкротстве и дальнейшая субсидиарная ответственность всегда происходят одновременно. Принимая решение, они учитывают сферу деятельности компании, экономическую ситуацию в стране, характер финансовых трудностей. Они могут быть временными, вполне преодолимыми.
Судебная практика показала, что привлечение лиц, контролирующих должника, к резерву финансовой ответственности уменьшило количество фиктивных банкротств. В 2018 году их было более 13 тысяч. Но эксперты-экономисты считают эту цифру близкой к естественной.
Судебная практика показывает, что закон нуждается в совершенствовании. Каждое дело о банкротстве индивидуально, имеет свои нюансы и особенности. В нем участвуют предприятия с разной спецификой деятельности, происходит на фоне изменяющейся экономической среды.
Зная о субсидиарной ответственности, контролирующее должника лицо должно заранее побеспокоиться о безопасности в случае банкротства предприятия. Не лишним будет документировать свои действия.