Я пукаю. 96 44-ФЗ "Об обеспечении исполнения контракта" предусмотрено - Срок действия банковской гарантии должен превышать срок действия договора не менее чем на один месяц, а срок действия договора - до 30 июня 2015 г., может ли Заказчик установить срок действия срок действия Банковской гарантии до 31 июля 2018 года (на срок действия гарантии), т.е. срок действия контракта + гарантийный срок + один месяц?
Является ли это нарушением? И законен ли отказ от банковской гарантии?
Не раз отвечали, что, по мнению Минэкономразвития, нельзя. Для подтверждения см.
Письмо Минэкономразвития от 31 декабря 2014 г. № Д28и-2865 «Об изменении размера и способа обеспечения исполнения государственного (муниципального) контракта в ходе его исполнения, а также сроков возврат заказчиком поставщику (подрядчику, исполнителю)"
Заказчик требует гарантии на товары (работы, услуги) в рамках исполнения договора.
Каким должен быть срок банковской гарантии при заключении договора, оплата по которому производится в последующие годы?
И т. д.
* Пунктуация и орфография авторов сохранены.
Особенности и виды банковских гарантий
При закупках по 223-ФЗ, в которых заказчик устанавливает требование о внесении залога, поставщики могут использовать такую удобную форму обеспечения, как банковская гарантия. В рамках закупок банковская гарантия может использоваться для обеспечения исполнения контракта, обеспечения заявки или возврата аванса.
Залог – законный способ снизить для заказчика риск заключения договора с недобросовестным поставщиком. В частности, обеспечение снижает риски уклонения победителя закупки от подписания договора, неисполнения взятых на себя обязательств в рамках достигнутой договоренности, нецелевого использования аванса и т.п.
В ст. 368 ГК подчеркивает, что банковские гарантии являются самостоятельным видом поручительства и представляют собой финансовую услугу, согласно которой банк или кредитная организация (согласно 223-ФЗ только банк может выдать гарантию) обязуются выплатить деньги в случае участник закупки ненадлежащим образом выполняет свои обязательства.
Довольно большое количество банков выдает отсрочку платежа по оплате гарантийной стоимости, что особенно предпочтительно для поставщика, не имеющего в своем распоряжении свободных денежных средств.
Законно ли устанавливать требования по 223 ФЗ:
- Оригинал бухгалтерского баланса и приложение к бухгалтерскому балансу за последний отчетный период с отметкой уполномоченного органа налогового контроля по форме, установленной законодательством Российской Федерации.
- Обеспечение заявки производится только участниками размещения заказа. Внесение третьими лицами обеспечения заявки на участие в конкурсе участника закупки не допускается.
- Оригинал платежного поручения на перевод денежных средств с отметкой банка синей печатью, подтверждающей внесение денежных средств в качестве обеспечения заявки по данной конкурсной процедуре.
- Оригинал документа из налогового органа об отсутствии задолженности по налогам и сборам по состоянию на июль 2015 года (или нотариально заверенная копия).
По срокам никак не подходят (временные обстоятельства):
9.3. Подача заявок в электронном виде не предусмотрена.
9.4. Заявки на участие в предварительном квалификационном отборе принимаются Заказчиком с 28 июля 2015 года с 09.00 (время местное).
9.5. Окончание приема заявок на участие в предквалификационном отборе: 17:00 часов (время местное) 06 августа 2015 года.
- Неопределенный .png
- Тендерная документация - Раздел 1, 2, 3 -~ .doc
- Неопределенный .png
Абсолютно законные требования, не понятно что именно вас в них смущает
* Пунктуация и орфография авторов сохранены.
Реестр банковских гарантий
Согласно 44-ФЗ банковская гарантия подлежит включению в реестр банковских гарантий. Без включения гарантии в реестр она считается недействительной, и заказчик не может принять такую гарантию в качестве обеспечения договора. Раньше реестр банковских гарантий был доступен для ознакомления всем, но по новым правилам реестр по 44-ФЗ стал закрытым, и информация в нем открыта только для клиентов.
223-ФЗ такого требования не предусматривает, а реестр банковских гарантий по этому закону отсутствует. Следовательно, клиент может и даже должен принять незарегистрированную гарантию. Порядок проверки гарантий по 223-ФЗ не прописан.
Требования
На основании 223-ФЗ требования к банковской гарантии в большей части относятся к компетенции заказчика. Сам закон устанавливает лишь рамочные условия относительно введения обеспечения. Но требования, которые заказчик предъявляет к банковской гарантии, должны соответствовать положениям Гражданского кодекса и иных нормативных правовых актов. Обеспечение исполнения обязательств в виде банковской гарантии осуществляется по правилам пункта 6 главы 23 ГК РФ.
О том, что Положение о закупках в рамках 223-ФЗ имеет приоритет при осуществлении закупочной деятельности для заказчика, прямо сказано в ч. 2 ст. 2 223-ФЗ. При разработке Положения о закупке в части предоставления банковских гарантий заказчик вправе ориентироваться на нормы 44-ФЗ, в частности, на ст. 45 44-ФЗ, который очень подробно регулирует требования к гарантиям. Клиенты также могут опираться на положения Постановления Правительства № 1005 от 2013 года при формулировании гарантийных требований.
В извещении о закупке и документации о закупке заказчик должен указать размер обеспечения, а также иные требования к обеспечению (в частности, условия банковской гарантии).
Основное юридическое требование к банковской гарантии заключается в том, что она должна быть безотзывной. Безотзывный характер указывает на невозможность отзыва гарантии участником в одностороннем порядке.
Такие требования, как размер обеспечения, гарантийные случаи, срок действия гарантии, требования к банкам-гарантам и ее дополнительные условия определяются заказчиком.
Также банковская гарантия обязательно должна иметь срок действия. Заказчик в Положении о закупке должен прописать сроки, в течение которых он должен одобрить или отклонить гарантию. В гарантии указываются все обязательства участников закупки.
Гарантийный срок и сумма
Срок действия гарантии и ее размер определяется на усмотрение заказчика. При определении сроков гарантии следует учитывать, что они не могут быть меньше срока исполнения обязательств поставщика. Обычно сроки гарантии устанавливаются по аналогии с 44-ФЗ, и они должны быть как минимум на месяц больше срока приема заявок на участие в закупке, либо на 1-2 месяца - срока исполнения договор.
Заказчиками не установлено требование о предоставлении обеспечения заявки на участие в закупке и договора в НКЦ до 5 млн руб. Если цена договора превышает 5 миллионов рублей, то заказчик может установить требование о внесении обеспечения. При подаче залога заявки его размер не должен превышать 5%.
Размер гарантии для каждого поставщика определяется индивидуально и зависит от цены контракта. Размер утвержденной гарантии поставщику банк-гарант определяет самостоятельно, но максимальное ее значение не может превышать 10% от капитала по нормативам.
Список банков
На основании 44-ФЗ банковскую гарантию нельзя получить ни в одном банке. Таким образом, поручитель должен быть включен в список банков Минфина, отвечающих требованиям закона.
В рамках 223-ФЗ банк-гарант не обязан находиться в официальном списке Минфина. Но заказчики по 223-ФЗ часто требуют, чтобы банк-гарант был в списке от Минфина (в нем представлены около 300 организаций), а также предъявляют другие требования по аналогии с 44-ФЗ. Эти требования включают:
- Банк-гарант имеет собственные средства в размере не менее 1 млрд руб.;
- Наличие лицензии на ведение банковской деятельности;
- Срок работы - не менее 5 лет.
Заказчики имеют право предъявлять дополнительные требования. Например, участие в системе страхования, удовлетворительный уровень кредитоспособности, наличие долгосрочного рейтинга международных компаний, проверка гарантий и т.д.
Форма и содержание банковской гарантии
На основании п. 4 ст. 368 ГК РФ, в банковской гарантии должны быть указаны следующие условия:
- Дата выдачи банковской гарантии.
- Информация о принципале является должником по обязательствам: в данном случае поставщиком или подрядчиком.
- Сведения о выгодоприобретателе — лицо, которое станет выгодоприобретателем при наступлении гарантийного случая: это заказчик по 223-ФЗ. Выгодоприобретателями по 223-ФЗ выступают государственные корпорации, субъекты естественных монополий, автономные учреждения, бюджетные организации, дочерние общества с государственным участием и т.п.
- Гарант – банк, выступающий гарантом принципала и уплачивающий сумму гарантийного обязательства при предъявлении требований бенефициаром.
- Основное обязательство, которое предусмотрено гарантией.
- Обстоятельства, при наступлении которых производятся платежи по гарантии (это уклонение от заключения договора, неисполнение обязательств по договору и нарушение его существенных условий).
- Сумма банковской гарантии, которая подлежит уплате гарантом в пользу заказчика в случаях, установленных законом и договором.
- Срок гарантии определяется соглашением сторон.
- Документы, которые клиент обязан предоставить в банк при наступлении гарантийного случая.
Схема работы
На основании ч. 26 ст. 3.2 223-ФЗ обеспечение заявки на участие в закупке возвращается участнику закупки в установленные сроки.
Если обеспечение заявки производилось не денежными средствами, а в виде банковской гарантии, то схема работы следующая. В случае наступления гарантийного случая заказчик обращается в банк-гарант с письменным заявлением. Гарант передает сумму обеспечения заказчику, а затем требует возврата обеспечения поставщику.
Как оформить
Гарантию может получить любой предприниматель или юридическое лицо, зарегистрированное в соответствии с российским законодательством, с показателями безубыточности бизнеса за последние полгода. Конкретные требования (в частности, минимальный срок работы на рынке) определяются на усмотрение банка-гаранта.
Для выдачи банковской гарантии поставщик должен следовать следующей процедуре:
- Он обращается в банк-гарант с заявлением о предоставлении гарантии и определенным пакетом документов. В такой комплект документов входит информация, подтверждающая надежность поставщика и финансовую устойчивость. К документам относятся учредительные и финансовые документы, бухгалтерская и налоговая отчетность. Информация о тендере или контракте, заключенном поставщиком, также передается в банк.
- Банк-гарант рассматривает полученные документы, анализирует платежеспособность компании и принимает решение о соответствии поставщика требованиям банка к доверителям. Стоит отметить, что должны насторожить слишком лояльные требования банка к поставщикам (например, готовность выдать гарантию в течение нескольких часов только по паспорту ИП или выписке из ЕГРЮЛ). Это может свидетельствовать о том, что у банка финансовые трудности.
- Поставщик оплачивает комиссию за выдачу гарантии и подписывает договор с банком. Иногда для получения банковской гарантии от поставщика требуется выполнение дополнительных условий: предоставление гарантии или залога, открытие депозита в банке-гаранте, покупка векселей на определенную сумму и т. д.
Выдача банковской гарантии может занять от 1 дня для компаний, которые ранее работали с банком или имеют предварительное согласование лимита гарантии, до 7-10 дней. Поэтому поставщик должен заранее позаботиться об утверждении гарантии.
Таким образом, банковская гарантия – это способ исполнения обязательств по выполнению условий контракта или подписание договора по 223-ФЗ. В случае ненадлежащего исполнения поставщиком условий договора или своих обязательств как участника закупки риски принимает на себя банк-гарант. 223-ФЗ не предъявляет жестких требований к банковской гарантии. Информация о сроках, сумме, требованиях к банку-гаранту и другие условия фиксируются заказчиком в Положении о закупке. Для получения гарантии поставщику необходимо обратиться в банк, пройти процедуру проверки платежеспособности и подписать договор.